Контракт продлили или изменили: что делать с действующей гарантией

В процессе исполнения контракта его условия могут измениться: стороны продлевают сроки, корректируют цену, увеличивают объём работ или добавляют новые обязательства.

Что в таком случае происходит с действующей независимой гарантией? Нужно ли получать новую или можно сохранить прежнюю?

Ответ зависит от характера изменений. Само по себе дополнительное соглашение не означает, что гарантию обязательно нужно переоформлять.

Когда нужно пересматривать гарантию

По ч. 1.3 ст. 95 44-ФЗ, если изменение контракта приводит к появлению новых обязательств поставщика, которые не обеспечены ранее предоставленным обеспечением, их необходимо обеспечить.

Сделать это можно двумя способами:

• внести изменения в действующую независимую гарантию;
• предоставить новую.

Поэтому при изменении контракта в первую очередь нужно проверить три параметра:

• срок исполнения обязательств;
• их объём и стоимость;
• наличие новых обязанностей поставщика.

Если действующая гарантия продолжает покрывать обязательства по изменённому контракту, переоформление может не потребоваться.

Продлили срок исполнения контракта

Если изменился срок исполнения обеспечиваемых обязательств, необходимо проверить дату окончания гарантии.

По ч. 3 ст. 96 44-ФЗ срок действия независимой гарантии должен превышать срок исполнения обеспечиваемых ею обязательств не менее чем на один месяц. Это правило применяется и при изменении срока контракта в соответствии со ст. 95 44-ФЗ.

Пример
Изначально подрядчик должен был выполнить работы до 30 сентября, а гарантия действовала до 31 октября.
После подписания дополнительного соглашения срок выполнения работ перенесли на 30 ноября.
В этом случае прежнего срока гарантии уже недостаточно. Его необходимо увеличить либо оформить новую гарантию с учётом нового срока исполнения.

При проверке важно ориентироваться именно на срок обеспечиваемых обязательств поставщика, а не только на формальный срок действия контракта.

Увеличили цену или объём обязательств

Если стоимость контракта выросла из-за увеличения объёма работ, поставки или услуг, необходимо проверить размер обеспечения.

Ключевой вопрос — появились ли у поставщика дополнительные обязательства, которых не было на момент предоставления первоначального обеспечения.

Например, подрядчику поручили дополнительный объём строительных работ. Вместе с ценой контракта вырос и объём его обязательств. Если действующая гарантия не покрывает эту часть, обеспечение необходимо скорректировать.

Для денежных средств ч. 1.3 ст. 95 44-ФЗ прямо предусматривает дополнительное обеспечение в размере, пропорциональном стоимости новых обязательств.

При независимой гарантии нужно проверить:

• достаточно ли её суммы;
• соответствует ли срок новым условиям;
• покрывает ли она изменённые обязательства.

Особое внимание требуется контрактам с авансированием: ст. 96 44-ФЗ предусматривает отдельные требования к размеру обеспечения в зависимости от размера аванса.

Если изменились условия, не связанные с обязательствами поставщика

Не каждое изменение контракта требует корректировки гарантии.

Например, стороны изменили порядок оплаты со стороны заказчика, но при этом:

• объём работ поставщика остался прежним;
• срок исполнения не изменился;
• новые обязанности не появились;
• размер обеспечиваемых обязательств не увеличился.

В такой ситуации оснований автоматически оформлять новую гарантию нет.

Тем не менее её условия стоит сопоставить с актуальной редакцией контракта и убедиться, что после изменений обеспечение остаётся достаточным.

Почему гарантия не меняется автоматически вместе с контрактом

Независимая гарантия — самостоятельное обязательство гаранта.

По ст. 370 ГК РФ она не зависит от основного обязательства, для обеспечения которого была выдана. Поэтому подписанное заказчиком и поставщиком дополнительное соглашение само по себе не изменяет условия гарантии.

Порядок изменения самой независимой гарантии регулируется отдельно, в том числе ст. 371 ГК РФ.

Поэтому после изменения контракта необходимо отдельно определить, требуется ли корректировка обеспечения.

Что выбрать: изменить действующую гарантию или получить новую

44-ФЗ допускает оба варианта.

Изменить действующую гарантию

Такой вариант подходит, если требуется скорректировать, например:

• срок действия;
• сумму;
• обеспечиваемые обязательства.

Изменения оформляются гарантом. Информация о них включается в реестр независимых гарантий в порядке, установленном ст. 45 44-ФЗ.

Предоставить новую гарантию

Если вместо прежней предоставляется новая независимая гарантия в рамках ч. 1.3 ст. 95 44-ФЗ, заказчик не возвращает прежнюю гарантию гаранту и не производит по ней взыскание.

Обязательство по старой гарантии прекращается с момента выдачи новой.

Можно ли уменьшить обеспечение

Если объём или стоимость обязательств уменьшаются, в ряде случаев можно уменьшить и обеспечение.

44-ФЗ предусматривает такой механизм по мере исполнения контракта. Если обеспечение предоставлено независимой гарантией, уменьшение происходит посредством отказа заказчика от части своих прав по ней в порядке, установленном законом.

Возможность уменьшения необходимо оценивать с учётом фактически исполненных обязательств, сведений в реестре контрактов и требований ст. 96 44-ФЗ.

Что делать поставщику при изменении контракта

Лучше проверять обеспечение ещё на этапе согласования дополнительного соглашения.

1. Изучить изменения
   Определить, что именно меняется: срок, цена, объём, этапы исполнения, размер аванса, обязанности сторон.
2. Сверить изменения с действующей гарантией
   Проверить: сумму, дату окончания, перечень обеспечиваемых обязательств, сведения о контракте и закупке.
3. Определить, достаточно ли текущего обеспечения
   Главные вопросы: хватает ли срока? Хватает ли суммы? Покрыты ли все обязательства поставщика? Если нет, нужно изменить гарантию или получить новую.
4. Оформить обеспечение
   После согласования новых условий необходимо обратиться к гаранту и предоставить документы по изменённому контракту.
5. Проверить гарантию перед передачей заказчику
   Особое внимание стоит уделить: сумме, сроку, данным закупки, сведениям о контракте, перечню обеспечиваемых обязательств. По ст. 45 44-ФЗ заказчик рассматривает поступившую независимую гарантию в срок не более трёх рабочих дней со дня её получения, если законом не предусмотрен иной срок.

Когда нужно проверить гарантию

Изменение контракта	Что проверить	Что может потребоваться
Продлили срок исполнения	Дату окончания гарантии	Продление или новая гарантия
Увеличили объём работ	Сумму и перечень обязательств	Увеличение обеспечения
Увеличили цену из-за новых обязательств	Размер обеспечения	Изменение суммы или новая гарантия
Добавили работы или услуги	Покрывает ли их гарантия	Корректировка обеспечения
Изменили только обязанности заказчика	Влияют ли изменения на обязательства поставщика	Изменение может не потребоваться
Уменьшили объём обязательств	Возможность уменьшения обеспечения	Уменьшение при соблюдении условий закона

Что учитывать по 223-ФЗ

Для закупок по 223-ФЗ нельзя автоматически применять правила 44-ФЗ.

При изменении договора необходимо учитывать:

• положение о закупке заказчика;
• документацию конкретной процедуры;
• условия договора;
• требования к обеспечению;
• текст действующей гарантии.

Отдельные правила предусмотрены для конкурентных закупок среди субъектов малого и среднего предпринимательства.

В частности, по ч. 31 ст. 3.4 223-ФЗ срок независимой гарантии, предоставленной в качестве обеспечения исполнения такого договора, должен быть не менее чем на один месяц больше срока исполнения основного обязательства.

Поэтому при продлении договора срок гарантии также необходимо проверить.

Частые ошибки

• Не проверить обеспечение до изменения контракта. Если появляются новые необеспеченные обязательства, вопрос с гарантией лучше решить ещё на этапе оформления дополнительного соглашения.
• Посмотреть только на сумму. Даже достаточная по размеру гарантия может перестать соответствовать контракту из-за изменения срока.
• Считать, что гарантия изменилась автоматически. Дополнительное соглашение к контракту не меняет самостоятельное обязательство гаранта.
• Ориентироваться только на новую цену. Для оценки обеспечения важны не только деньги, но и срок, объём и характер обязательств.
• Применять нормы 44-ФЗ к закупке по 223-ФЗ. Для 223-ФЗ необходимо отдельно учитывать положение о закупке и условия конкретного договора.

Главное

После изменения контракта не нужно автоматически оформлять новую независимую гарантию.

Сначала следует определить, продолжает ли действующее обеспечение соответствовать новым условиям.

Проверьте три вещи: срок → сумму → обеспечиваемые обязательства.

Если гарантии достаточно, дополнительное оформление может не потребоваться. Если срок стал короче необходимого, увеличился объём обязательств или появились новые обязанности поставщика, обеспечение необходимо скорректировать.

По 44-ФЗ можно изменить действующую независимую гарантию либо предоставить новую.

На FINLEO компании могут сравнивать предложения партнёров по независимым гарантиям и работать с заявкой на обеспечение контракта в одном сервисе.